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中集某公司【建设工程增项纠纷案代理词】

 

中集集团有限公司诉

北京华投资有限公司北京宝汽车销售服务有限公司 

建设工程施工合同纠纷案

原告方代理词

审判员、审判员:

北京市国汉律师事务所接受中集集团有限公司委托,指派我们担任起其一审诉讼代理人。现根据本案事实和相关法律规定,发表如下代理意见。

一、原告请求支付55万元增项工程款事实清楚,证据确实充分

原告证据2——“增加部分”结算单,项目负责人李荣某、被告董事长李某分别于2005年11月18日、20日,在该增项工程结算单上签字,而且李荣某还写明“经审核实共计伍拾伍万元整”。

原告证据3、证据4证实,第二被告在中兴公司起诉两被告的诉讼中,认可本案涉案的增项工程系由原告施工。

原告请求支付伍拾伍万元增项工程款,事实清楚,证据确实充分。

二、北京仲裁委员会(2009)京仲裁字第0571号裁决书,并未包含本案涉及的伍拾伍万元增项工程款。

1北京仲裁委员会(2009)京仲裁字第0571号裁决书(下称“2009仲裁裁决”),主要依据是工程造价鉴定报告及复审报告,但鉴定报告中,并没有包含该增项工程55万元,没有使用该55万元的签证材料。

2、原告在2009仲裁案件中,并未请求该增项55万元,原告编制的结算书,未包含该55万元增项工程

3在仲裁程序中,被告曾提交了原告2008年6月16日出具的证明,在该证明中原告确认本案增项工程是由中兴公司施工。当时原告由于和中兴公司的关联关系,认可是由中兴公司施工。在这种情况下,原告当然就不会将本案涉及的增项工程款55万元计入自己编制的结算书,原告不可能一边认可是中兴公司施工,一边又提起仲裁要求被告支付自己这55万元增项工程款。

4、关于原仲裁案件中也包含装饰工程,且项下工作子目相同或相似,并不能得出原仲裁裁决内容已经包含该55万增项工程的结论。

首先,原告不认可第一被告华某公司提交的依据未备案合同编制的结算书的真实性,华公司也没有证据证明该结算书是原告中集集团编制并交付给华公司的

其次,2009年仲裁涉及的施工内容,和本次起诉的增项工程内容都有装饰工程,不同区段存在做法相似或者相同的装饰工程的现象常常存在,装饰工程做法相似或者相同必将导致装饰工程预算的工作子目也相似或者相同。所以,不能仅仅根据两份结算中包含装饰工程且项下的工作子目相似或者相同,而推断出这两份结算书必然对应于相同的区段或工程内容。

5、原告证据2——55万元的增项签证原件在原告处本身,就证明了是没有包含在2009年仲裁裁决书中。若包含在了2009年裁决中,当然就应当提交该份55万元的工程签证,作为工程造价鉴定的依据。因为该55万元增项工程签证并未提交作为2009年仲裁案件的鉴定依据,所以就完全可以得出结论:2009年仲裁内容不包含本案的55万元增项工程。

6在任何一个工程或者其他的经济交往中,出现漏债的情况时有发生。至于漏债发生的原因形形色色,但不论是何种原因产生了漏债,只要漏债是真实存在的,就应当偿还至于2009年仲裁遗漏该项的理由是否是因为受中兴公司的影响,还是其他原因,这都不是不履行债务的理由。

三、关于请求支付利息的起算时间

本案是合同外的增项工程,对付款时间没有约定。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条规定:“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的,下列时间视为应付款时间:(一) 建设工程已实际交付的,为交付之日;(二) 建设工程没有交付的,为提交竣工结算文件之日”。双方对整体工程已于2006年11月16日投入使用的事实不持异议,原告证据8第8页可予证实,原告要求从2006年11月17日起计算利息有充分的事实依据和法律依据。

以上意见,请合议庭予以充分考虑。

代理人:北京市国汉律师事务所  刘超  刘昭彦 律师

                二〇一二十九

 

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