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余某【离婚案二审代理词】

 
代理词
 
尊敬的审判长、审判员:
我接受上诉人余某某的委托,出庭担任二审代理。经过对原审案卷的查阅及对相关事实的调查,现就本案事实与法律,提出以下代理意见:
一、上诉人对原审法院判决离婚没有异议。
二、本案争议的夫妻共同财产是上诉人父母亲的家庭共同财产。现案外人余祥某、谢某某已向法院提出了财产异议申请。
1、上诉人与案外人,即其父母亲一直共同生活,包括上诉人与被上诉人结婚后也没有单独分家独立生活,这是客观事实。上诉人一直在读书,直到2005年1月才找到第一份工作,月薪转正后每月2000元。上诉人做为家庭的一个成员,做为父母的唯一的子女,也享受了独生子女的优越条件,其全部花费皆是父母的支持,其本人并没有任何收入。
2、上诉人名下的存款是其做为家庭成员的一份子,保管了家庭的共同财产,实际上这些存款全部是其父母,即:案外人余祥某、谢某某的一生积蓄,其中,用家庭共同财产购买的轿车也是父母亲的家庭共同财产。
在父母与子女没有分家的情况下,无论家庭成员的任何人保管家庭共同财产都是可以的,法律并不禁止。上诉人身为父母唯一的孩子,替家庭保管财产,在任何方面也要比老年的父母保管更合适,更安全。另外,在存款的币种上也基本上都是外币,这主要是由于案外人余祥某、谢某某在国外工作的原因。
3、案外人余某某、谢某某在其财产受到任何第三方的侵害时,有权随时向人民法院提出请求,依法保护其合法财产的权利,且无论第三者是其儿子,或是其儿媳(本案的上诉人与被上诉人)。查阅《中华人民共和国民事诉讼法》及其相关法律法规的规定,并无禁止性的规定。与案件争议标的有直接利害关系的第三人,完全有权利行使合法的诉权。
综上,代理人认为,在没有对上诉人与被上诉人及案外人的家庭共同财产进行析产,会涉及到侵犯第三人的合法财产权利,也可能导致审判的不公正,引发相应的社会问题。因此,代理人恳请法庭对此问题应重视!
三、原审法院在诸多事实的认定上,明显出现许多错误。
1、认定2006年1月10日,中国银行40603000070009000---帐号上的人民币取款错误,多计算了46000元;
2、认定帐号02002023010234---上存取款人民币15000元没有依据;
3、认定02002427010224----帐号上取款35312元不存在,实
际上全部数额显示为3531元;
4、认定11014599801300---的取款额与时间不准确。
五、原审法院错误的将上诉人单位的公款也认定为夫妻共同财产。
帐号110145998013003----的钱是上诉人带团出国参会时从单位提取公款后,为提取方便在首都国际机场临时开立的,主要是为了方便使用,账户中钱均是公款,且上诉人回国后即归还了单位。上诉人在一审时也向法庭提交了相应的证据予以证明。
六、原审判决在程序上违法。
1、原审全部庭审均由书记员自审自记,审判法官未参加庭审。
2、原审适用简易程序已过3个月的审限,未按法律规定下发判决书。
综上,原审判决认定事实不清,侵害了上诉人及案外人的财产权利,违反法定程序。
以上是上诉人代理人对本案的代理意见,恳请合议庭在合议时能予以充分考虑,并查明事实,依法公断,撤消错误判决书,维护上诉人的合法权利。
代理人:刘超   北京市国汉律师事务所
2006年11月1日
 

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